刑罚的判断标准是具有刑事犯罪行为，即可罚性。只要某种行为具有刑事可罚性，对该行为的刑罚才是理性的。那么，什么是可罚性的判断标准呢?
从实质上来讲，在世界的范围内，个人的行为仅在具有法益侵害性时的处罚才是正当化的，这样就要求将法律和道德相分离，国家权力不应该介入价值的判断领域。这样的话，刑法的权益就是单纯的，刑法只是允许保护法益，只在法益受到侵害时才可以保护，其他的都不在刑法保护的范围。这样，刑法就排除了单纯的违反道德的行为，排除了违反秩序的行为。按照这个原则，很多事情都被限制在了宪法之外，比如同性恋还有社会上的一夫多妻制等行为，在法益侵害程度上并不侵害刑法秩序的行为，不需要动用刑罚加以规制，只需要通过行政处罚等手段即可解决。
但是在形式上，是否具有刑事的可罚性，这就要结合当时的情况来断定，基于事实得真相和事情发生的背景来判断有的事情可否刑罚。比如：1. 扒窃不大数额财物的行为，如果仅从道德的角度来说，够不上刑罚，如果这种行为屡屡发生，就不得不用刑罚来制裁。2. 单纯出于使用的目的将他人数额较大的财物偷出来，使用后随意丢弃或者返还的，这样将他人财物占为自己所有的，或者对他人财物造成一定损害的，称之为偷或者盗，已构成行为可罚性。所以，刑罚里面的不完善的地方还是要加强完善和细化，以免造成给有些人有机可乘的机会。
